本日の「未出の過去問」です。
「未出の過去問」
未出の過去問とは、過去問出題後において、条文・判例等の変更により、過去問の正誤が変更されたにもかかわらず、その後、本試験で出題されていないものをいう。
（主に、過去問の買い替えをケチってるエコな方にオススメの記事である。）
今回は、債権者代位権です。
今年の本試験で、債権者代位権が出題される可能性が高いかは、こちららの予想記事をお読み下さい。
その他の予想記事のカテゴリーはこちら→令和２年度司法書士試験に向けての出題予想のカテゴリー
今日の問題は、シンプルです。間違えたらダメですよ～。
【未出の過去問】（Ｈ２９－１７－イ）
債権者が被代位権利を行使し，その事実を債務者が了知した場合であっても，当該債務者は，被代位権利について，自ら取立てその他の処分をすることができる。
………（考え中）………
基本的ですね。
判例（大判昭14.5.16）の扱いが、民法改正で変更されました。
では、正誤です。
【正誤】〇（民法４２３条の５前段）
債務者は、被代位権利について、自ら取立てその他の処分をすることを妨げられない。
今回は、
ちょっと待ったぁ！
って声はないですね（笑）
条文を確認しておきましょう。
【根拠条文・判例等】（民法４２３条の５）
（債務者の取立てその他の処分の権限等）
第４２３条の５ 債権者が被代位権利を行使した場合であっても、債務者は、被代位権利について、自ら取立てその他の処分をすることを妨げられない。この場合においては、相手方も、被代位権利について、債務者に対して履行をすることを妨げられない。
余裕がある方は、民事訴訟法の「重複起訴の禁止（二重起訴の禁止）」を一緒に整理しておくといいと思います。
（民事訴訟法H１２－２－ウ）
ＡがＢに対し，債権者代位権に基づきＣに代位して提起した貸金返還請求訴訟の係属中に，ＣがＢに対し，同一の貸金債権に関して貸金返還請求の別訴を提起することは，重複起訴の禁止に反する。
債務者Cに権限があるからといって、同じ訴えを起こしていいわけではありません。
「処分権限がある」という話と、「同じ訴えをしてもいいか？」は、別問題です。
同じ人が、権限があるからといって、あちこちに同じ裁判を起こせないのと同じです。
民事訴訟法H１２－２－ウの正誤は変わりなく、「〇」です。
債務者は、補助参加や、独立当事者参加の方式で参加できることも変わりありません。
よって、民事訴訟法S５９－２－１の正誤も、「〇（最判昭48.4.24）」で変わりありません。
（民事訴訟法S５９－２－１）
甲が乙に代位して提起した訴訟が係属中であっても，乙が甲の代位権を争って独立当事者参加をすることは，妨げられない。
ただ、民法上、債務者の処分権限があることになったので、今後、民事訴訟法でも、共同訴訟の議論が出てくることになるでしょうね。
では、また次の「未出の過去問」でお会いしましょう！
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最終更新日 : 2020-07-03